圖片來源于黑光圖庫(kù) 圖庫(kù)ID：朱厚勇攝影培訓(xùn)
新頒布的《中華人民共和國(guó)民法典》“人格權(quán)篇”第四章，特別對(duì)肖像權(quán)作出了規(guī)定。如“未經(jīng)肖像權(quán)人同意，不得制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像，但是法律另有規(guī)定的除外。” “未經(jīng)肖像權(quán)人同意，肖像作品權(quán)利人不得以發(fā)表、復(fù)制、發(fā)行、出租、展覽等方式使用或者公開肖像權(quán)人的肖像。”攝影界人士對(duì)此議論紛紛：“今后還可以隨便‘掃街’嗎？人像、紀(jì)實(shí)攝影作品還能發(fā)表、展覽嗎？”為此，記者采訪了全國(guó)優(yōu)異律師、湖南湘君律師事務(wù)所主任彭春秋和實(shí)習(xí)律師陳勝，請(qǐng)他們就相關(guān)問題為攝影愛好者進(jìn)行解答。
今后“掃街”需謹(jǐn)慎
律師認(rèn)為，首先，“掃街”是一種網(wǎng)絡(luò)用語，即在街上抓拍，屬于紀(jì)實(shí)攝影中的一種，規(guī)范的說法是街拍。在街拍時(shí)，不特定的街頭路人通常會(huì)被街拍攝影人有意無意地拍進(jìn)去，而這樣攝影作品，同時(shí)承載著被拍攝人的肖像權(quán)和拍攝人的著作權(quán)，也就是《民法典》第①千零一十九條第二款所說的“肖像作品”。
其次，根據(jù)《民法典》相關(guān)規(guī)定，街拍攝影作品的拍攝及其著作權(quán)的行使原則上需以肖像權(quán)人同意為前提，這的確意味著《民法典》出臺(tái)后，街拍攝影人不能再“隨便”地“掃街”了。未經(jīng)肖像權(quán)人同意拍攝或未經(jīng)肖像權(quán)人同意行使街拍攝影作品的著作權(quán)，除《民法典》在第①千零二十條規(guī)定的五種合理實(shí)施行為外，都屬于侵犯被拍攝人肖像權(quán)的侵權(quán)行為，若肖像權(quán)人提起訴訟，街拍攝影人將承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
除五類情況外，人像、紀(jì)實(shí)攝影作品不能發(fā)表
律師分析，根據(jù)《民法典》第①千零一十九條第二款的規(guī)定，人像、紀(jì)實(shí)攝影作品如果是沒有征得肖像權(quán)人同意而拍攝的，原則上不能發(fā)表、展覽。即使是單純的不以營(yíng)利為目的的展覽，由于《民法典》加大了對(duì)肖像權(quán)的保護(hù)，取消了《民法通則》中“以營(yíng)利為目的”作為侵犯肖像權(quán)的要件，因此，如果這些攝影作品是未經(jīng)肖像權(quán)人同意而拍攝并展覽的，原則上也屬于侵犯他人肖像權(quán)的行為。但同時(shí)《民法典》在第①千零二十條規(guī)定了五種可以不經(jīng)肖像權(quán)人同意的合理實(shí)施行為，如果屬于這五種合理實(shí)施行為，則不構(gòu)成侵犯肖像權(quán)。
這五種合理實(shí)施行為分別是：（一）為個(gè)人學(xué)習(xí)、藝術(shù)欣賞、課堂教學(xué)或者科學(xué)研究，在必要范圍內(nèi)使用肖像權(quán)人已經(jīng)公開的肖像。（二）為實(shí)施新聞報(bào)道，不可避免地制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像。（三）為依法履行職責(zé)，國(guó)家機(jī)關(guān)在必要范圍內(nèi)制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像。（四）為展示特定公共環(huán)境，不可避免地制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像。（五）為維護(hù)公共利益或者肖像權(quán)人合法權(quán)益，制作、使用、公開肖像權(quán)人的肖像的其他行為。
“掃街”該如何規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)？
律師建議，一是拍攝前與被拍攝人簽訂書面肖像許可使用合同。建議紀(jì)實(shí)攝影師在街拍前隨身攜帶若干份書面肖像許可使用合同，如因情況特殊只能達(dá)成口頭協(xié)議，則建議對(duì)口頭約定的內(nèi)容錄音錄像。此外，應(yīng)注意該合同在許可使用的范圍、地點(diǎn)、期限等方面應(yīng)盡量予以明確以避免后續(xù)因約定不明引發(fā)爭(zhēng)議。
二是拍攝后與被拍攝人補(bǔ)簽書面肖像許可使用合同。由于紀(jì)實(shí)攝影注重寫實(shí)的特色，若事先與被拍攝人簽訂書面肖像許可使用合同再行拍攝，被拍攝人可能有所拘束，顯得不自然。同時(shí)，在遇到一些轉(zhuǎn)瞬即逝的鏡頭，讓紀(jì)實(shí)攝影師忍住摁下拍攝鍵的急切心先去與被拍攝人簽訂一份合同，未免也有些強(qiáng)人所難。故此種情況下，建議采取“先拍后簽”的模式，若被拍攝人不同意補(bǔ)簽，則當(dāng)面刪除拍攝作品，并表示歉意。
三是后期通過網(wǎng)絡(luò)技術(shù)對(duì)人物肖像進(jìn)行遮蔽處理。有些街拍攝影作品主要是自然風(fēng)景、人文建筑進(jìn)行拍攝，但無意地拍入了若干游客，若游客數(shù)量較多或難以短時(shí)間找到，此種情況下簽訂合同存在一定的難度，故建議后期通過網(wǎng)絡(luò)技術(shù)對(duì)人物肖像進(jìn)行遮蔽處理，在遮蔽處理時(shí)可以采取創(chuàng)意的方式，如鮮花點(diǎn)綴、色塊鋪墊等，以保持、增強(qiáng)作品的美觀度。但應(yīng)切記，認(rèn)定肖像并非局限于面部形象，故遮蔽處理應(yīng)做到使肖像不具有識(shí)別到特定人的識(shí)別度。
